一、(2013年司考）案情：
2012年5月，兴平家装有限公司（下称兴平公司）与甲、乙、丙、丁四个自然人,共同出资设立大昌建材加工有限公司（下称大昌公司）.在大昌公司筹建阶段，兴平公司董事长马玮被指定为设立负责人,全面负责设立事务,马玮又委托甲协助处理公司设立事务。 2012年5月25日，甲以设立中公司的名义与戊签订房屋租赁合同，以戊的房屋作为大昌公司将来的登记住所。
2012年6月5日,大昌公司登记成立，马玮为公司董事长，甲任公司总经理。公司注册资本1000万元，其中,兴平公司以一栋厂房出资；甲的出资是一套设备(未经评估验资,甲申报其价值为150万元）与现金100万元。
2013年2月，在马玮知情的情况下，甲伪造丙、丁的签名，将丙、丁的全部股权转让至乙的名下，并办理了登记变更手续。乙随后于2013年5月，在马玮、甲均无异议的情况下，将登记在其名下的全部股权作价300万元，转让给不知情的吴耕，也办理了登记变更等手续.
现查明：第一，兴平公司所出资的厂房，其所有权原属于马玮父亲；2011年5月，马玮在其父去世后,以伪造遗嘱的方式取得所有权，并于同年8月,以该厂房投资设立兴平公司，马玮占股80％.而马父遗产的真正继承人，是马玮的弟弟马祎。第二，甲的100万元现金出资,系由其朋友满钺代垫，且在2012年6月10日,甲将该100万元自公司账户转到自己账户，随即按约还给满钺。第三，甲出资的设备，在2012年6月初，时值130万元；在2013年1月，时值80万元。
问题：
1。甲以设立中公司的名义与戊签订的房屋租赁合同，其效力如何？为什么？ 2。在2013年1月，丙、丁能否主张甲设备出资的实际出资额仅为80万元，进而要求甲承担相应的补足出资责任？为什么？
3。在甲不能补足其100万元现金出资时，满钺是否要承担相应的责任?为什么？ 4.马祎能否要求大昌公司返还厂房？为什么？ 5.乙能否取得丙、丁的股权？为什么? 6.吴耕能否取得乙转让的全部股权？为什么？ 参考答案:
1．有效，设立中的公司可以实施法律行为。
2．不可以.确定甲是否已履行出资义务，应以设备交付并移转所有权至公司时为准，故应以2012年6月初之130万元，作为确定甲承担相应的补足出资责任的标准，对此可以参照《公司法解释(三）》第9条、第16条。
3．满钺应承担相应的连带责任，依据为《公司法解释（三）》第15条。
4．可以。首先，因继承无效，马玮不能因继承取得厂房所有权，而其将厂房投资设立兴平公司，因马玮是兴平公司的董事长，其主观恶意视为所代表公司的恶意，因此也 不能使兴平公司取得厂房所有权;其次，兴平公司将该厂房再投资于大昌公司时,马玮又是大昌公司的设立负责人与成立后的公司董事长，同样不能使大昌公司取得 所有权。因此所有权仍应归属于马祎，可以向大昌公司请求返还。
5．不能.乙与丙、丁间根本就不存在股权转让行为，丙、丁的签字系由甲伪造，且乙在主观上不可能是善意，故不存在善意取得的构成。
6．可以。乙自己原持有的股权，为合法有效，故可以有效地转让给吴耕。至于乙所受让的丙、丁的股权，虽然无效,但乙已登记于公司登记之中，且吴耕为善意，并已登入公司登记中,因此参照《公司法解释（三）》第26、28条的原理,吴耕可以主张股权的善意取得.
二、（2012年司考） 案情：
2009年1月,甲、乙、丙、丁、戊共同投资设立鑫荣新材料有限公司（以下简称鑫荣公司），从事保温隔热高新建材的研发与生产。该公司注册资本2000万元，各股东认缴的出资比例分别为44%、32%、13％、6%、5％。其中,丙将其对大都房地产开发有限公司所持股权折价成260万元作为出资方式，经验资后办理了股权转让手续。甲任鑫荣公司董事长与法定代表人,乙任公司总经理。
鑫荣公司成立后业绩不佳，股东之间的分歧日益加剧.当年12月18日，该公司召开股东会，在乙的策动下,乙、丙、丁、戊一致同意，限制甲对外签约合同金额在100万元以下，如超出100万元，甲须事先取得股东会同意。甲拒绝在决议上签字.此后公司再也没有召开股东会。
2010年12月，甲认为产品研发要想取得实质进展,必须引进隆泰公司的一项新技术。甲未与其他股东商量，即以鑫荣公司法定代表人的身份，与隆泰公司签订了金额为200万元的技术转让合同。
2011年5月，乙为资助其女赴美留学，向朋友张三借款50万元,以其对鑫荣公司的股权作为担保,并办理了股权质权登记手续。
2011年9月，大都房地产公司资金链断裂，难以继续支撑，不得不向法院提出破产申请。经审查，该公司尚有资产3000万元，但负债已高达3亿元,各股东包括丙的股权价值几乎为零.
2012年1月,鉴于鑫荣公司经营状况不佳及大股东与管理层间的矛盾，小股东丁与戊欲退出公司，以避免更大损失。
问题：
1。2009年12月18日股东大会决议的效力如何?为什么？
2.甲以鑫荣公司名义与隆泰公司签订的技术转让合同效力如何？为什么？ 3。乙为张三设定的股权质押效力如何？为什么?
4。大都房地产公司陷入破产，丙是否仍然对鑫荣公司享有股权？为什么？ 5。丁与戊可以通过何种途径保护自己的权益？ 参考答案：
1.该股东会决议有效。股东会有权就董事长的职权行使作出限制，且表决权过半数的股东已在决议上签字。
2。合同有效。尽管公司对董事长的职权行使有限制，甲超越了限制，但根据合同法第50条规定，亦即越权行为有效规则,公司对外签订的合同依然是有效的。
3.股权质押有效，张三享有质权.因为已经按照规定办理了股权质押登记.
4。丙仍然享有股权。因为丙已经办理了股权转让手续，且丙以其对大都房地产公司的股权出资时，大都房地产公司并未陷入破产,也不存在虚假出资。
5.丁、戊可以通过向其他股东或第三人转让股权的途径退出公司，或联合提起诉讼，请求法院强制解散公司的途径保护自己的权益。
三、（2010年司考)案情：
2007年2月，甲乙丙丁戊五人共同出资设立北陵贸易有限责任公司（简称北陵公司）。公司章程规定:公司注册资本500万元；持股比例各20％；甲、乙各以100万元现金出资,丙以私有房屋出资,丁以专利权出资，戊以设备出资，各折价100万元；甲任董事长兼总经理，负责公司经营管理;公司前五年若有利润，甲得28%，其他四位股东各得18％，从第六年开始平均分配利润.
至2010年9月，丙的房屋仍未过户登记到公司名下，但事实上一直由公司占有和使用。 公司成立后一个月，丁提出急需资金，向公司借款100万元，公司为此召开临时股东会议，作出决议如下：同意借给丁100万元，借期六个月,每月利息一万元。丁向公司出具了借条。虽至今丁一直未归还借款，但每月均付给公司利息一万元。
千山公司总经理王五系甲好友，千山公司向建设银行借款1,000万元，借期一年，王五请求北陵公司提供担保。甲说：“公司章程规定我只有300万元的担保决定权，超过了要上股东会才行。”王五说：“你放心，我保证一年到期就归还银行，到时候与你公司无关，只是按银行要求做个手续。”甲碍于情面,自己决定以公司名义给千山公司的贷款银行出具了一份担保函。
戊不幸于2008年5月地震中遇难，其13岁的儿子幸存下来.
北陵公司欲向农业银行借款200万元，以设备作为担保,银行同意，双方签订了借款合同和抵押合同,但未办理抵押登记。
2010年5月，乙提出欲将其股份全部转让给甲，甲愿意受让。
2010年7月,当地发生洪水灾害,此时北陵公司的净资产为120万元，但尚欠万水公司债务150万元一直未还.北陵公司决定向当地的一家慈善机构捐款100万元，与其签订了捐赠合同，但尚未交付。
问题 ：
1.北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的内容是否有效？为什么? 2。丙作为出资的房屋未过户到公司名下，对公司的设立产生怎样的后果？在房屋已经由公司占有和使用的情况下,丙是否需要承担违约责任？
3.丁向公司借款100万元的行为是否构成抽逃注册资金？为什么？
4。北陵公司于2010年8月请求丁归还借款，其请求权是否已经超过诉讼时效？为什么？
5.北陵公司是否有权请求法院确认其向建设银行出具的担保函无效？为什么? 6。戊13岁的儿子能否继承戊的股东资格而成为公司的股东？为什么？
7．如北陵公司不能偿还农业银行的200万元借款，银行能否行使抵押权?为什么？ 8。乙向甲转让股份时，其他股东是否享有优先受让权？为什么？
9。北陵公司与当地慈善机构的捐赠合同是否有效？为什么？万水公司可否请求法院撤销北陵公司的上述行为？为什么? 参考答案
1.有效。公司法允许有限公司章程对利润作出不按出资比例的分配方法。
【解 析】《公司法》第35条规定，股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时,股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外.可见，公司法允许有限公司章程对利润作出不按出资比例的分配方法,故北陵公司章程规定的关于公司前五年利润分配的内容有效。
2.不影响公司的有效设立。丙应当承担违约责任.
【解 析】第26条第1款规定,有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。《公司法》第28条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额.股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。可见,出资不到位并不影响公司的设立，只是股东应当向公司足额缴纳,并向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。
3。不构成。经过股东会决议，签订了借款合同，形成丁对公司的债务.
【解 析】因为丁向公司借款100万元已经过股东会决议，签订了借款合同，形成了丁对公司的债务，不构成抽逃注册资金.
4.未超过。因为丁作为债务人一直在履行债务。
【解 析】《民法通则》第140条规定，诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。本题中，丁虽一直未归还借款,但每月均付给公司利息一万元的行为表明其认同借款合同的存在，其主观上愿意承担还款义务，即同意履行，故诉讼时效中断，北陵公司于2010年8月请求丁归还借款，其请求权没有超过诉讼时效。
5。无权。因保证合同是甲与银行之间的合同。
【解 析】《公司法》第149条第1款第（三）项规定，董事、高级管理人员不得有下列行为：（三）违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；第149条第2款规定，董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。第150条规定，董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。可见，《公司法》对此种行为只是规定了产生的利益归于公司，由于此种行为给公司造成损失的，相应人员应当承担赔偿责任，而并未规定此行为无效，故北陵公司无权请求法院确认其向建设银行出具的担保函无效。
6。能够。因为公司法并未要求股东为完全行为能力人。
【解 析】《公司法》第76条规定,自然人股东死亡后,其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外.可见，《公司法》并未对股东资格的继承人作特殊限制性规定,公司法也并未要求股东为完全行为能力人,故戊13岁的儿子可以继承戊的股东资格而成为公司的股东。
7.能够.设备抵押可以不办理登记。
【解 析】《物权法》第180条规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：（一）建筑物和其他土地附着物；（二）建设用地使用权;（三）以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权;(四）生产设备、原材料、半成品、产品；(五)正在建造的建筑物、船舶、航空器；(六）交通运输工具；(七)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。第188条规定，以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记，不得对抗善意第三人.可见，北陵公司以设备作为担保，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记，只是不得对抗善意第三人，不影响抵押权的行使，银行可以行使抵押权。
8.不享有.因为不是对外转让。
【解 析】此处应将“股份\"改为“股权\".《公司法》第72条规定,有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。可见，乙向股东甲转让股权不是对外转让,不需经其他股东同意,其他股东也不享有优先受让权。
9.有效。因为赠与合同是诺成合同,双方当事人意思表示一致时即可成立。万水公司可以请求法院撤销北陵公司的捐赠行为，因其不履行债务而无偿转让财产，损害了万水公司的利益,符合合同法关于债的保全撤销权的条件。
【解 析】《合同法》第74条规定，因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为.撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。本题中，北陵公司尚欠万水公司债务无力归还的情况下决定向慈善机构捐款,损害了万水公司的利益，符合不履行债务而无偿转让财产的情况，故万水公司可以请求法院撤销北陵公司的捐赠行为。
四、（2007年司考题)案情：
甲与乙分别出资60万元和240万元共同设立新雨开发有限公司（下称新雨公司），由乙任执行董事并负责公司经营管理，甲任监事。乙同时为其个人投资的东风有限责任公司（下称东风公司)的总经理,该公司欠白云公司货款50万元未还。乙与白云公司达成协议约定：若3个月后仍不能还款,乙将其在新雨公司的股权转让20％给白云公司，并表示愿就此设质。届期,东风公司未还款,白云公司请求乙履行协议，乙以“此事尚未与股东甲商量”为由搪塞，白云公司遂拟通过诉讼来解决问题。
东风公司需要租用仓库,乙擅自决定将新雨公司的一处房屋以低廉的价格出租给东风公司.
乙的好友丙因向某银行借款需要担保，找到乙。乙以新雨公司的名义向该银行出具了一份保函,允诺若到期丙不能还款则由新雨公司负责清偿，该银行接受了保函且未提出异议. 甲知悉上述情况后，向乙提议召开一次股东会以解决问题,乙以业务太忙为由迟迟未答应开会。
公司成立三年，一次红利也未分过，目前亏损严重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲决定转让股权，退出公司，但一时未找到受让人。
问题：
1.白云公司如想通过诉讼解决与东风公司之间的纠纷，应如何提出诉讼请求？ 2。白云公司如想实现股权质权，需要证明哪些事实？
3.针对乙将新雨公司的房屋低价出租给东风公司的行为,甲可以采取什么法律措施? 4。乙以新雨公司的名义单方向某银行出具的保函的性质和效力如何？为什么？ 5。针对乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受让人的情况,甲可采取什么法律对策？
参考答案：
1、（1）请求东风公司清偿货款本金与利息；
（2)请求东风公司承担违约责任；
（3）请求行使股权质权(或权利质权）。 2、（1）证明其与乙签订了股权质押合同;
（2)证明股权质押已经到工商行政管理部门办理了登记。 3、甲可以为公司利益直接向法院提起股东派生（代表）诉讼。
4、该保函具有保证合同的性质，保证合同有效。乙虽然未经股东会同意为银行担保，侵犯了公司利益，但其行为构成表见代理.
5、甲持有公司20％的股权,可以请求法院解散公司.
五（2014年司考题）案情：
2012年4月，陈明设立一家有限责任公司，从事绿色食品开发，注册资本为200万元。公司成立半年后，为增加产品开发力度，陈明拟新增资本100万元，并为此分别与张巡、李贝洽谈，该二人均有意愿认缴全部新增资本，加入陈明的公司。陈明遂先后与张巡、李贝二人就投资事项分别签订了书面协议。张巡在签约后第二天，即将款项转入陈明的个人账户，但陈明一直以各种理由拖延办理公司变更登记等手续。2012年11月5日,陈明最终完成公司章程、股东名册以及公司变更登记手续，公司注册资本变更为300万元，陈明任公司董事长，而股东仅为陈明与李贝，张巡的名字则未出现在公司登记的任何文件中.
李贝虽名为股东,但实际上是受刘宝之托,代其持股,李贝向公司缴纳的100万元出资，实际上来源于刘宝。2013年3月，在陈明同意的情况下，李贝将其名下股权转让给善意不知情的潘龙，并在公司登记中办理了相应的股东变更。
2014年6月，因产品开发屡次失败,公司陷入资不抵债且经营无望的困境，遂向法院申请破产。法院受理后，法院所指定的管理人查明:第一，陈明尚有50万元的出资未实际缴付；第二，陈明的妻子葛梅梅本是家庭妇女，但自2014年1月起，却一直以公司财务经理的名义，每月自公司领取奖金4万元。
问题:
1。在法院受理公司破产申请前，张巡是否可向公司以及陈明主张权利，主张何种权利?为什么？
2.在法院受理公司破产申请后,张巡是否可向管理人主张权利，主张何种权利？为什么? 3.李贝能否以自己并非真正股东为由，主张对潘龙的股权转让行为无效?为什么? 4。刘宝可主张哪些法律救济?为什么？
5.陈明能否以超过诉讼时效为由，拒绝50万元出资的缴付？为什么？ 6。就葛梅梅所领取的奖金，管理人应如何处理？为什么？
【参考答案】
1.根据案情交代,即陈明是以自己名义与张巡签订协议,款项也是转入陈明个人帐户,且张巡并未登记为公司股东，故在张巡与公司之间:第一，张巡并未因此成为公司股东;第二，张巡与公司之间不存在法律关系。因此张巡不能向公司主张任何权利。
鉴于投资协议仅存在于张巡与陈明个人之间，张巡只能向陈明主张违约责任，请求返还所给付的投资以及相应的损害赔偿。
2.根据问题1的结论，张巡与公司之间不存在法律关系，故而在公司进入破产程序后,张巡也不得将其对陈明的债权，视为对公司的债权，向管理人进行破产债权的申报。 3.依《公司法解释（三）》第二十四条第三款，李贝虽为名义股东,但在对公司的关系上为真正的股东，其对股权的处分应为有权处分；退一步说，即使就李贝的股东身份在学理上存在争议，但在《公司法解释（三)》第二十五条第一款股权善意取得的规定下，李贝的处分行为也已成为有权处分行为，因此为保护善意相对人起见,李贝也不得主张该处分行为为无效。
4。鉴于刘宝仅与李贝之间存在法律关系，即委托持股关系，因此刘宝也就只能根据该合同关系,向李贝主张违约责任,对公司不享有任何权利主张。
5。股东的出资义务,不适用诉讼时效（《公司法解释（三）》第十九条第一款），因此管理人在向陈明主张50万元出资义务的履行时,其不得以超过诉讼时效为由来予以抗辩(《破产法》第三十五条、《破产法解释（二)》第二十条第一款）.
6.根据《破产法》第三十六条，债务人的董事、监事、高级管理人员利用职权从企业获取的非正常收入,管理人负有追回义务;再根据《破产法解释(二）》第二十四条第一款，董事、监事、高级管理人员所获取的绩效奖金属于非正常收入范围，故而管理人应向葛梅梅请求返还所获取的收入，且可以通过起诉方式来予以追回。
六：（2015年司考真题）案情：
鸿捷有限公司成立于2008年3月，从事生物医药研发。公司注册资本为5000万元，股东为甲、乙、丙、丁,持股比例分别为37％、30%、19％、14%；甲为董事长，乙为总经理。公司成立后，经营状况一直不错。
2013 年8月初，为进一步拓展市场、加强经营管理，公司拟引进战略投资者骐黄公司，并通过股东大会形成如下决议(简称：《1号股东会决议》）：第一,公司增资 1000万元;第二，其中860万元，由骐黄公司认购；第三，余下的140万元，由丁认购，从而使丁在公司增资后的持股比例仍保持不变，而其他各股东均放弃对新股的优先认缴权；第四,缴纳新股出资的最后期限,为2013年8月31日。各股东均在决议文件上签字。
之后,丁因无充足资金，无法在规定期限内完成所认缴出资的缴纳；骐黄公司虽然与鸿捷公司签订了新股出资认缴协议，但之后就鸿捷公司的经营理念问题，与甲、乙、丙等人发生分歧，也一直未实际缴纳出资。因此，公司增资计划的实施,一直没有进展。但这对公司经营并未造成很大影响,至2013年底，公司账上已累积 4000万元的未分配利润. 2014年初，丁自他人处获得一笔资金，遂要求继续实施公司的增资计划，并自行将140万元打入公司账户，同时还主张对骐黄公司未实际缴资的860万元新股的优先认购权，但这
一主张遭到其他股东的一致反对。
鉴于丁继续实施增资的强烈要求，并考虑到难以成功引进外部战略投资者,公司在2014年1月8日再次召开股东大会,讨论如下议案：第一，公司仍增资1000 万元;第二,不再引进外部战略投资人，由公司各股东按照原有持股比例认缴新股;第三，各股东新增出资的缴纳期限为20年;第四,丁已转入公司账户的140 万元资金,由公司退还给丁。就此议案所形成的股东会决议(简称：《2号股东会决议》)，甲、乙、丙均同意并签字，丁虽签字，但就第二、第三与第四项内容，均注明反对意见。
之后在甲、乙的主导下，鸿捷公司经股东大会修订了公司章程、股东名册等,并于2014年1月20日办理完毕相应的公司注册资本的工商变更登记。
2014年底，受经济下行形势影响，加之新产品研发失败,鸿捷公司经营陷入困境.至2015年5月,公司已拖欠嵩悠公司设备款债务1000万元,公司账户中的资金已不足以偿付.
问题：
1.《1号股东会决议》的法律效力如何？为什么?
2.就骐黄公司未实际缴纳出资的行为，鸿捷公司可否向其主张违约责任?为什么? 3.丁可否主张860万元新股的优先认购权?为什么?
4。《2号股东会决议》的法律效力如何?其与《1号股东会决议》的关系如何？为什么？ 5.鸿捷公司增加注册资本的程序中，何时产生注册资本增加的法律效力？为什么? 6.就鸿捷公司不能清偿的1000万元设备款债务,嵩悠公司能否向其各个股东主张补充赔偿责任？为什么?
【参考答案】
1.《1号股东会决议》为合法有效的股东会决议。内容不违反现行法律、行政法规。程序上符合股东会决议的程序.
2.首先应确定骐黄公司与鸿捷公司间签订的新股出资认缴协议，自本案所交代的案情来看，属于合法有效的协议或合同，这是讨论违约责任的前提。其次,依《合同法》第107条，违约责任的承担方式有继续履行、采取补救措施与赔偿损失三种，但在本案中，如果强制要求骐黄公司继续履行也就是强制其履行缴纳出资的义务，则在结果上会导致强制骐黄公司加入公司组织，从而有违参与或加入公司组织之自由原则,故而鸿捷公司不能主张继续履行的违约责任。至于能否主张骐黄公司的赔偿损失责任,则视骐黄公司主观上是否存在过错，而这在本案中，骐黄公司并不存在明显的过错，因此鸿捷公司也很难主张该请求权。
3.不可以。丁主张新股优先认购权的依据，为《公司法》第34条，即“公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资”;不过该条所规定的原股东之优先认购权,主要针对的，是增资之股东大会决议就新股分配未另行规定的情形;而且行使优先认购权还须遵守另一个限制，即原股东只能按其持股比例或实缴出资比例，主张对新增资本的相应部分行使优先认购权.该增资计划并未侵害或妨害丁在公司中的股东地位，也未妨害其股权内容即未影响其表决权重,因此就余下的860万元的新股，丁无任何主张优先认购权的依据。
4。《2号股东会决议》是合法有效的决议。内容不违法，也未损害异议股东丁的合法利益，程序上，丁的持股比例仅为14%,达不到否决增资决议的三分之一的比例要求.这两个决议均在解决与实施公司增资1000万元的计划，由于《1号股东会决议》难以继续实施，因此《2号股东会决议》是对《1号股东会决议》的替代或者废除，后者随之失效.
5。只有在公司登记机关办理完毕新的注册资本的变更登记后,才能产生新的注册资本亦即新增注册资本的法律效力.公司的注册资本也只有经过工商登记，才能产生注册资本的法定效力；进而在公司通过修改章程而增加注册资本时，也同样只有在登记完毕后,才能产生注册资本增加的法定效力。
6. 为保护公司债权人的合法利益，可准用《公司法司法解释(三)》第13条第2款的规定，认可公司债权人的这项请求权，即在公司财产不能清偿公司债务时，各股东所认缴的尚未到期的出资义务,应按照提前到期的方法来处理，进而对公司债权人承担补充赔偿责任。
七、（2013年注会真题)
1.甲、乙、丙、丁出资成立某留学服务公司，甲乙丙丁的出资比例为35％、 30％、20％、15％。公司不设立董事会,由甲股东任执行董事，并担任公司法定代表，不设监事会，丙股东担任监事。公司成立期间发生以下事项：
(1) 年底，乙股东提出，甲股东因出国留学多年，对公司经营活动有很大帮助， 建议年度分配利润时按照甲50%、乙25%、丙15%、丁 10%的比例进行分配.在召开股东大会时，除股东丁外，其余股东表示同意。
(2） 乙股东按照贷款购车，经销商要求乙股东提供担保.乙股东与甲股东商量后 决定以公司名义提供担保并以公司名义签订了担保合同。事后,乙股东将该事项告诉丙股东，丙表示同意,又将事项告诉丁股东，丁股东表示发对.
(3) 因多年未分配利润，丁股东要求查阅公司会计账簿。公司同意丁査阅，但丁 要求复印部分会计账簿内容时遭到公司拒绝。
(4） 丁股东想将自己股权进行转让，丙股东有意购买，但因价格高未达成一致意 见.甲股东以丁转让股权未经股东过半数同意为由不准丁股东对外转让股权。
(5） 甲股东编写出版一本《留学服务指南》一书,并以公司名义购买了3000本。 丁股东认为甲股东的行为对企业不忠实，损害公司的利益.
（6） 丁股东告诉监事丙，要求以甲股东损害公司利益为由向法院提起诉讼，并要求甲股东赔偿公司损失.但监事丙未予以理会，后丁股东以自己名义向法院提起诉讼.
回答下列问题：
（1） 公司分配利润的事项是否合法，请说明理由。
（2) 公司为乙股东提供担保的事项是否合法，请说明理由.
（3) 丁股东要求复印会计账簿部分遭到公司拒绝是否合法，请说明理由。 （4） 甲股东以未经半数股东同意不准丁转让股权是否合法，请说明理由。 (5) 丁认为甲的行为是对公司的不忠实是否正确，请说明理由。 （6） 丁股东起诉甲股东的程序是否合法，请说明理由。 【参考答案及解析】
（1)不合法。根据《公司法》第三十五条的规定，有限责任公司的股东按照实缴的出资比例分取红利，但全体股东约定不按照出资比例分取红利的除外。所以,如果要调整分取红利的比例,则需要全体股东同意。
（2） 不合法。根据《公司法》第十六条的规定，公司为公司股东或者实际控制人 提供担保的，必须经股东会或股东大会决议.本案中,该公司并未按法定程序表决。
(3) 合法。根据《公司法》第三十四条的规定，有限责任公司股东有权査阅、复 制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计报告。股东可以要求査阅公司会计账簿。所以股东不能要求复制会计账簿的。公司的拒绝合法。
(4） 不合法。根据公司法规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或 者部分股权。股东之间只要协商一致，即可转让.
（5) 正确。根据公司法的规定,公司董事、高级管理人员不得有下列行为“…… 违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会的同意，与本公司订立合同或者进行交易……”。本案中，甲的行为违背了对公司的忠实义务。
（6） 合法.根据公司的规定，监事拒绝提起诉讼或者自收到请求之日其30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的, 有限责任公司的股东有权为了公司的利益，以自己的名义直接向人民法院提起诉讼. 八、(2011年注会考前模拟)案情： 某国有独资公司董事会成员有5人,其中4人是国家投资机构任命的干部,1人为职工代表。因该职工代表经常提意见,董事会投票决定撤掉该职工代表董事职务，在没有合适人选前，董事会成员暂时为4人。另外，董事会决定设立一子公司,该子公司为有限责任公司，企业对此子公司投资100万元.经介绍，该子公司决定与某乡镇企业合作开办啤酒厂，该子公司投入资金180万元,其中包括从银行的贷款100万元.由于生产的啤酒质次价高,几乎无人问津.该子公司与某乡镇企业合谋假冒当地名牌啤酒，后被查获，180万元全部亏损,被债权人申请破产。 该子公司提出和解协议，经债权人会议通过，由人民法院审查认可。在和解期间，该子公司决定放弃原母公司对其的欠款50万元，并且将自己的汽车无偿转让给母公司。债权人知道后向法院举报，要求宣告其破产。 要求：根据以上事实并结合法律规定，回答下列问题
(1)该国有独资公司董事会目前的组成是否合法？并说明理由。
(2）该国有独资公司是否应对子公司的全部债务承担连带责任?并说明理由. (3）该子公司假冒当地名牌啤酒是何种行为？应负何种民事责任？
(4)债权人要求宣告该子公司破产的申请，能否得到法院的支持？并说明理由。 【参考答案】
（1）该国有独资公司董事会目前的组成不符合规定。根据规定，国有独资公司的董事会成员中应当有公司的职工代表，董事会的职工代表由公司职工民主选举产生.而本案中目前国有独资公司的董事会中没有职工代表，这不符合规定。
(2)该国有独资公司对子公司的全部债务仅以其100万元出资额为限承担有限责任，而不承担连带责任。根据《公司法》规定,子公司具有企业法人资格，依法独立承担民事责任。该国有独资公司与子公司是两个相互独立的法人，它虽然可以通过行使权利来决定子公司的经营方针、董事及经理的任免，但子公司的经营活动是由该公司的董事、经理自行负责的。所以,子公司应以其全部资产对其债务承担责任,该国有独资公司则以其对子公司的投资额为限承担有限责任。
（3)该子公司行为属于侵犯注册商标专用权。侵犯注册商标专用权的法律责任包括:民事责任、行政责任和刑事责任.民事责任主要包括：停止侵犯；消除影响；赔偿损失等。其中，根据《商标法》的规定，侵犯商标专用权的赔偿数额，为侵权人在侵权期间因侵权所
获得的利益，或者被侵权人在被侵权期间因被侵权所受到的损失，包括被侵权人为制止侵权行为所支付的合理的开支。上述所称侵权人因侵权所得利益，或者被侵权人因被侵权所受损失难以确定的,由人民法院根据侵权行为的情节判决给予50万元以下的赔偿.
（4)债权人要求宣告该子公司破产符合法律规定,法院应当支持.根据规定，债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院经和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。本题中该子公司在和解期间,无偿将汽车转让给母公司，并放弃了对母公司的债权，这说明子公司不执行和解协议.因此，债权人要求法院终止该企业的和解,宣告其破产，法院应当予以支持。
九、（注会真题）
A上市公司注册资本为10000万元，2010年末经审计资产总额为50000万元，经审计负债总额为30000万元，企业2011年之前没有担保业务。 2011年A公司召开的董事会会议情形如下
(1)该公司共有董事7人，其中有1名是A公司的子公司B的董事.董事会有6人亲自出席，其中包括B公司的董事。列席本次董事会的监事张某向会议提交另一名因故不能到会的董事出具的代为行使表决权的委托书，该委托书委托张某代为行使本次董事会的表决权。
(2）会议通过了A上市公司的子公司B向董事高某借款10万元的决定.
（3）另外，董事会通过了一项与B公司签订房屋租赁合同的决定，经确认，除B公司的董事未参与表决外,剩余的5名董事全部通过。
（4)董事会会议结束后，以上所有决议事项均载入会议记录，并由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档。
A公司召开2011股东大会年会作出如下决议
（1)更换两名监事。一是由公司财务负责人赵某代替张某出任该公司的监事;二是由公司职工代表王某代替公司职工代表杨某。
（2)单独通过了两笔对外担保业务，一是向无关联的企业提供担保，担保金额为500万元,已知该企业资产总额为1000万元，负债总额为865万元；另外一笔提供的担保额为2100万元，已知该企业资产总额为1500万元，负债总额为758万元。
(3）决定从公司法定盈余公积金4000万元中，提取1800万元转增公司资本. 要求:根据公司法律制度的规定，分析说明下列问题：
(1)董事会出席人数是否符合规定？在董事会会中张某是否能接受委托代为行使表决权?分别说明
（2)董事会会议通过了A上市公司的子公司B向董事高某借款10万元的决定是否合法？并说明理由。
(3）董事会通过了一项与B公司签订房屋租赁合同的决定是否合法?并说明理由。 (4）董事会会议记录是否存在不当之处？并说明理由。 (5)股东大会会议决定更换两名监事是否合法？并说明理由.
（6)股东大会会议通过的两项担保事项是否符合规定？并说明理由。
(7)股东大会会议决定将法定盈余公积金转增资本是否合法？并说明理由。 【参考答案】
(1)①董事会出席人数符合规定，根据规定,董事会会议应有过半数的董事出席方可举行，本题亲自出席会议的董事有6名，符合规定.②张某不能接受委托代为行使表决权。根据规定,董事因故不能出席董事会会议的，可以书面委托其他董事代为出席。而张某为本公司的监事，不是董事,不能代为行使表决权。
（2)会议通过了A上市公司的子公司B向董事高某借款10万元的决定不符合规定。根据规定，公司不得直接或者通过子公司向董事、监事、高级管理人员提供借款，因此，本题中，A上市公司通过自己的子公司向董事借款的决定是违法的。
（3）董事会通过了一项与B公司签订房屋租赁合同的决定是合法的，根据规定，上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行,本题出席董事会的董事中,有5名是无关联董事，是符合规定的。另外，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过,本题5名董事全部通过，是可以通过该决议的。
（4）董事会会议记录存在如下的不当之处。根据规定，董事会会议记录，应由出席会议的董事在会议记录上签名。因此，列席董事会会议的监事无须在会议记录上签名，而该公司列席董事会会议的监事在会议记录上签名，是不符合规定的.
（5）①股东大会会议作出由公司财务负责人赵某代替张某出任该公司监事的决议不符合公司法的规定。根据《公司法》的规定，公司董事、高级管理人员不得兼任本公司的监事。
②股东大会作出由公司职工代表王某代替公司职工代表杨某的决议也是不符合公司法规定的。根据《公司法》的规定，公司职工代表出任的监事不是由公司股东大会选举产生，而是职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。本题由公司股东大会选举职工代表出任监事是不符合规定的。
（6)①第一笔提供的500万元的担保是不符合法律规定的.根据规定，为资产负债率超过70%的被担保对象提供的担保，必须经过董事会审议通过后，方可提交股东大会审批,这里被担保对象资产负债率超过了70%，没有经过董事会审批,是不符合规定的.
②第二笔提供的2100万元的担保是不符合法律规定的.根据规定，单笔担保额超过最近一期经审计的净资产10％的，必须经过董事会审议通过后，方可提交股东大会审批。这里A公司2010年净资产为20000万元，提供2100万元的担保超过了净资产的10％,没有经董事会审批，不符合规定.
(7)股东大会会议决定将法定盈余公积金转增资本的决议方式是符合规定的，但是转增的金额是不符合规定的。根据规定，公司将法定盈余公积金转增资本时,留存的该项公积金不得少于该公司转增前注册资本的25%.本题该公司转增资本时，留存的法定盈余公积金占注册资本的比例为（4000—1800)/10000×100%=22%,留存的法定盈余公积金少于该公司注册资本的25%,所以是不符合规定的。
十、(注会真题)
2010年3月1日，某会计师事务所受一家中外合资经营企业(下称合营企业）的委托，对该企业2009年度的财务状况进行审计，并为其出具《审计报告》。该会计师事务所指派的注册会计师进驻合营企业之后，了解到以下情况
(1）合营企业系由美国的甲公司与内地的乙公司共同出资并于2008年9月30日正式注册成立的公司。合资双方签订的合资合同规定： ①合资企业投资总额为280万美元，注册资本为200万美元，其中：甲公司出资110万美元,占注册资本的55%;乙公司出资90万美元，占注册资本的45％。 ②甲公司以收购境内乙公司所属的丙国有企业的资产折合60万美元，另以机器设备折合30万美元和货币资金20万美元出资;乙公司以建筑物和土地使用权折合80万美元和货币资金10万美元出资。 ③合资各方认缴的出资分二期进行，即自合资企业成立之日起3个月内，合资各方必须将除货币资金之外的其他出资投入合资企业;其余的货币资金则应于2009年9月30日之前缴付完毕. ④合营企业采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构；股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。 ⑤合营企业的董事会由5名董事组成，其中：甲公司委派3名,乙公司委派2名。合营企业的董事长和副董事长均由甲公司委派. ⑥企业以美元作为记账本位币，并规定会计报表按美元进行编报.
（2）甲公司与丙企业签订的收购协议规定： ①甲公司收购乙国有企业的资产，并将该资产作为其出资投入合营企业；收购价款总额为60万美元，甲公司自合营企业正式注册成立之日起3个月内，向乙公司支付36万美元，其余24万美元在1年内付清; ②甲公司用在中国境内设立的某中外合作经营企业因先行回收投资所得的60万美元支付.
（3）合营企业成立之后，合营各方按照合营合同的规定，履行了第一期出资义务。在履行第二期出资义务时，甲公司则由乙公司作担保向银行贷款20万美元缴付了出资；乙公司则由其母公司作担保向银行贷款10万美元缴付了出资。甲公司依照与乙公司签订的收购协议于2008年12月28日向乙公司支付36万美元，其余收购价款尚未支付。
(4）在合营企业经营期间，按照合营合同规定的组织机构进行管理,甲公司在合营企业中行使决策权.截至2009年12月31日止，合营企业税后可分配利润为人民币360万元。
(5)2010年2月，甲公司拟将其在合营企业所持股份转让给美国的丁公司，乙公司已表
示同意。
要求：根据以上事实及有关规定，请分别回答以下问题 (1）合营企业注册资本的数额是否符合有关规定?并说明理由。 （2)合营各方两期缴付出资的行为是否符合有关规定？并说明理由。 (3）合营企业拟建立的组织机构是否符合有关规定?并说明理由。 （4）企业约定以美元作为记账本位币并且以美元编报会计报表是否合法？
(5)甲公司与丙企业签订的收购协议规定的支付收购价款的方式是否符合有关规定?并说明理由。
（6)甲公司用在中国境内设立的中外合作经营企业因先行回收投资所得的60万美元支付收购价款是否符合有关规定?并说明理由.
（7）对出售资产的行为，丙企业应向其债权人履行何种法律义务?
(8）如果对截至2009年12月31日止合营企业税后可分配利润进行分配，并不考虑加权平均因素，甲公司和乙公司各应分配多少万元？（保留小数点后1位数)
(9)甲公司在合营企业中能否取得决策权？并说明理由。 【参考答案】
(1）注册资本符合规定.根据规定，合营企业的投资总额在300万美元以下的（含300万美元),其注册资本至少应占投资总额的70％。在本题中，合营企业的投资总额为280万美元,注册资本的比例超过了70%
（2）合营各方第一期缴付出资的行为符合有关规定。根据规定，外商投资企业的投资者分期出资的，投资各方第一期出资不得少于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月缴清;合营各方第一期缴付的出资额均超过各自认缴出资额的15％，并符合缴付期限的规定。在第二期缴付出资时，甲公司的缴付行为不符合规定，乙公司符合规定。根据规定，合营各方不得以合营他方的财产权益为其出资作担保，甲公司以乙公司的财产权益为其出资作为担保违反了该规定。
（3）①合营企业的组织机构不符合规定。根据规定，合营企业的组织机构应为董事会和经营管理机构，并且董事会是合营企业的最高权力机构，合营企业无须设立股东会和监事会。
②合营企业设立董事长和副董事长的方式不符合规定，根据规定,中外合营者一方担任董事长的，由合营他方担任副董事长。董事长和副董事长不得都由甲方担任。
(4)企业约定以美元作为记账本位币是符合规定的,根据《会计法》的规定，业务收支以人民币以外的货币为主的单位，也可以选定某种人民币以外的货币作为记账本位币。对于以美元编写并报送会计报表的约定是不符合规定的，根据规定，以外币作为记账本位币的企业,编报的会计报表应当折算为人民币反映。
（5）收购协议中规定的支付收购价款的方式符合规定。根据规定，外国投资者并购境内企业设立外商投资企业，外国投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部价款.对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后,应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60％以上，1年内付清全部价款，并按实际缴付的出资比例分配收益。
(6）甲公司用在中国境内设立的中外合作经营企业因先行回收投资所得的60万美元支付收购价款符合规定。根据规定,外国投资者可以来源于中国境内举办的其他外商投资企业因清算、股权转让、先行回收投资所得的财产出资。
（7）丙企业应当在投资者向审批机关报送申请文件之前至少15日，向债权人发出通知书,并在全国发行的省级以上报纸上发布公告。
（8)如果对截止2009年12月31日止的合营企业税后可分配利益进行分配，并不考虑加权平均因素，甲公司应分配人民币152。3万元，乙公司应分配人民币207。7万元.（或甲公司应分配人民币175.9万元，乙公司应分配人民币184.1万元)。
(9)甲公司现时不能取得合营企业的决策权.根据规定，对合营企业中控股的投资者，在其实际缴付的出资未达到其认缴的全部出资额之前,不得取得企业的决策权,不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。
十一、（2014年自考）
王生与李青、张林于2000年9月出资成立华文有限责任公司，注册资金50万元人民币。公司成立后从未召开股东会，也从未依章程规定向王生通报公司经营状况。王生向法院提起诉讼，要求华文公司提供经过税务部门验证的2000年、2001年度的财务会计报告。华文公司承认上述事实,并在庭审时提供了2000年、2001年的损益表、资产负债表。
请问，庭审后,法院应支持王生哪些主张，不支持王生哪些主张?理由如何？ 【参考答案】
1）法院支持王生要求公司提供2000年、2001年财务会计报告的请求，包括：资产负债表、损益表、财务状况变动表、财务情况说明书、利润分配表。庭审中，华文公司只提供了2000年、2001年的损益表、资产负债表．不能视为公司完全履行了提供财务会计报告的义务。法院支持的理由是:股东享有知情权。
(2)不支持提供财务会计报告必须经税务部门验证的请求。因为，法律没有规定提供财务会计报告必须经税务部门验证.
十二、(2014年自考）
A、B、C、D、E、F、G七人于1999年成立青云股份有限责任公司,经营食品。1999年2月5日，选举A、B、C、F、G为董事，组成董事会.营业年度终了时，董事会仍不依章程召开股东大会，持有公司股份15%的D、E提议召开临时股东大会，遭到A、B、C、F、G的拒绝。此后，D、E与A、B、C、F、G经常发生争执。2001年1月，双方发展到不能相互容忍的地步。
请问:
(1）D、E可否要求撤股？
(2）双方发展到不能相互容忍的地步时，A、B、C、F、G可否将股份全部让与他人? （3）公司法上有无其他解决案中问题的途径？ 【参考答案】
(l）D、E不能撤股。因为，股东出资构成公司法人的财产。股东撤股将影响公司资本维持，侵害公司财产.
(2)A、B、C、F、C不能转让股份。因为，董事任职期间不能转让股份.
（3）第一经股东大会决议，公司解散；第二免于清算，与他公司合并成立一新公司，建立新董事会
十三、（2007年自考）
A有限责任公司由甲、乙、丙、丁四个自然人股东投资设立。甲为公司董事长，乙为公司董事，丙为公司董事兼总经理,丁为公司监事。2006年5月丁发现公司发生重大亏损,于是向公司提出召开临时股东会会议。
问题：
（1）如果公司董事会不召集股东会会议，该会议如何召集？ （2）如果公司董事长甲不召集或不能召集,该会议该由谁主持？ 【参考答案】
(1）答：如果公司董事会不召集股东会会议,该会议应该这样召集：
由监事丁召集和主持;监事丁不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。
（2）答：如果公司董事长甲不能履行或者不履行主持会议职责的，由副董事长主持；副董事长不能履行或者不履行职责的，由半数以上董事共同推举一名董事主持.
由于该公司未设副董事长，所以，经乙、丙等二位董事一致同意，可推举乙或丙中的任何一位董事履行主持会议的职责.
十四、(2007年自考）
甲、乙在2004年设立A有限责任公司。2006年2月10日甲、乙与丙、丁达成股权转让协议。该协议主要内容为：
（1）丙、丁以80万元人民币收购甲、乙持有A公司的全部股份。（2）股权转让手续由丙、丁办理,甲、乙予以协助。（3）A有限责任公司在2006年2月10日之前对外所负债
务由甲、乙承担。
问题:
（1）甲、乙与丙、丁签定的股权转让协议中有关A公司债务的约定是否有效？ (2)甲、乙与丙、丁签定的股权转让协议，在工商登记之前是否已经生效?
(3）如果丙、丁受让甲、乙股权之后，发现A有限责任公司实际资产仅为50万元人民币,而对外债务为70万元人民币，丙、丁是否要承担差额部分的债务？(不考虑甲乙与丙丁有关债务偿还条款）
（4）A有限责任公司的对外70万元人民币债务该如何解决？ 【参考答案】
（1）答：有效。但该约定不能对抗第三人。
（2）答：甲、乙与丙、丁的股权的转让行为，自双方签字后生效。 （3）答:不需要。因为股东无需直接承担公司的债务责任。
（4）答:公司可通过公积金补亏或用未来利润补亏方式解决其债务偿还问题.丙丁可以要求甲乙出资弥补。
十五、（注会真题预测）
2015年3月5日，田某、蔡某、王某、陈某投资设立A股份有限公司（以下简称A公司)。其中田某、陈某分别以现金100万元出资，蔡某以自己的一套房屋作价200万元出资，王某以其知识产权作价50万元出资.同时公司章程规定，田某、蔡某、王某、陈某按照1:1：1:1的比例平均分配利润。
4月1日，蔡某即将其房屋交付给公司使用，但是一直未办理过户登记手续。7月1日，公司债权人姚某向人民法院主张认定蔡某未履行出资义务，同时承担相应的赔偿责任。
8月1日，A公司在上海证券交易所上市,同时聘任公司总经理的妻弟万某为公司独立董事.
10月1日,A公司为开拓市场,决定增加注册资本100万元,在股东大会上，股东王某投了反对票，同时请求公司以合理价格回购其所持的全部10%的股份，遭到公司拒绝.
11月20日，王某拟退出公司,将所持有的股份全部转让给第三人薛某. 要求：
根据上述材料,回答问题。
（1）公司章程关于分配利润的约定是否符合法律规定？并说明理由。 （2）人民法院是否可以直接认定股东蔡某未履行出资义务？并说明理由. （3）万某是否符合独立董事的任职资格？并说明理由。
(4）公司是否有权拒绝股东王某回购请求？并说明理由.
（5）王某将其所持有的股份全部转让给薛某是否符合规定？并说明理由. 参考答案：
（1）公司章程关于利润的约定符合法律规定.根据规定，公司弥补亏损后和提取公积金所余税后利润，有限责任公司按照股东实缴的出资比例分配,但全体股东约定不按照出资比例分配的除外;股份有限公司按照股东持有的股份比例分配,但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。本题中，公司章程中可以约定不按照持股比例分配.
（2）人民法院不能直接认定股东蔡某未履行出资义务。根据规定,出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续的，当公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的,人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；在前述期间办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务。本题中,人民法院应当责令蔡某在指定的合理期间内办理权属变更手续，不能直接认定其未履行出资义务。
（3）万某不符合独立董事的任职资格。根据规定，在上市公司或者其附属企业任职的人员及其直系亲属、主要社会关系(直系亲属是指配偶、父母、子女等；主要社会关系是指兄弟姐妹、岳父母、儿媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）不得担任独立董事.本题中万某属于主要社会关系,不得担任独立董事.
（4)公司有权拒绝股东王某的回购请求。根据规定，股份有限公司异议股东回购请求权只是限于对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议的情形。本题中，增加注册资本不属于异议股东回购股权的范围，公司有权拒绝股东王某的回购请求权。
(5)王某将其所持有的股份全部转让给薛某不符合规定。根据规定，公司公开发行股份前已经发行的股份，自公司在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。因司法强制、继承、遗赠、依法分割等导致股份变动的除外。本题中，王某转让所持股份的时间距公司在证券交易所上市交易不足1年
十六、（2006年司考真题）案情：
甲公司签发金额为1000万元、到期日为2006年5月30日、付款人为大满公司的汇票一张，向乙公司购买A楼房。甲乙双方同时约定：汇票承兑前,A楼房不过户.
其后，甲公司以A楼房作价1000万元、丙公司以现金1000万元出资共同设立丁有限公司。某会计师事务所将未过户的A楼房作为甲公司对丁公司的出资予以验资。丁公司成立后占有使用A楼房。
2005年9月，丙公司欲退出丁公司.经甲公司、丙公司协商达成协议:丙公司从丁公司取得退款1000万元后退出丁公司;但顾及公司的稳定性,丙公司仍为丁公司名义上的股东，其原持有丁公司 50％的股份，名义上仍由丙公司持有40%，其余10％由丁公司总经理贾某持有，贾某暂付200万元给丙公司以获得上述10%的股权。丙公司依此协议获款后退出,据此，丁公司变更登记为：甲公司、丙公司、贾某分别持有50％、40%和10％的股权；注册资本仍为2000万元。
丙公司退出后，甲公司要求丁公司为其贷款提供担保,在丙公司代表未到会、贾某反对
的情况下，丁公司股东会通过了该担保议案。丁公司遂为甲公司从B银行借款500万元提供了连带责任保证担保,同时,乙公司亦将其持有的上述1000万元汇票背书转让给陈某.陈某要求丁公司提供担保，丁公司在汇票上签注：“同意担保,但A楼房应过户到本公司。”陈某向大满公司提示承兑该汇票时,大满公司在汇票上批注：“承兑，到期丁公司不垮则付款.” 2006年6月5日，丁公司向法院申请破产获受理并被宣告破产。债权申报期间,陈某以汇票未获兑付为由、贾某以替丁公司代垫了200万元退股款为由向清算组申报债权,B银行也以丁公司应负担保责任为由申报债权并要求对A楼房行使优先受偿权。同时乙公司就A楼房向清算组申请行使取回权。
问题:
1.丁公司的设立是否有效？为什么? 2。丙退出丁公司的做法是否合法？为什么？
3.丁公司股东会关于为甲公司提供担保的决议是否有效?为什么？ 4。陈某和贾某所申报的债权是否构成破产债权？为什么？ 5。B银行和乙公司的请求是否应当支持？为什么？
6.各债权人若在破产程序中得不到完全清偿,还可以向谁追索？他们各自应承担什么责任？
参考答案：
（1）有效。甲公司以未取得所有权之楼房出资仅导致甲公司承担出资不实的法律责任，不影响公司设立的效力。
解析：《公司法》第7条规定，依法设立的公司，由公司登记机关发给公司营业执照。公司营业执照签发日期为公司成立日期.本题中甲公司以未取得所有权之楼房出资，构成出资不实，根据《公司法》第28条的规定,股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额.股东以货币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。因此，在本题中，公司或者其他股东有权要求甲公司履行楼房过户义务，并可追究其违约责任，对于公司而言，根据《公司法》第200条的规定，公司的发起人、股东虚假出资，未交付或者未按期交付作为出资的货币或者非货币财产的，由公司登记机关责令改正，处以虚假出资金额百分之五以上百分之十五以下的罚款.从该法条只贵帝国了公司承担出资不实的责任并没有否定公司设立的效力来看，甲公司以未取得所有权之楼房出资仅导致甲公司承担出资不是的法律责任，不影响丁公司设立的效力。
（2）不合法。丙公司的行为实为抽逃公司资金。
解析:《公司法》第36条明确规定，公司成立后，股东不得抽逃出资。本案中,丙公司从丁公司取得退款1000万元后退出丁公司.违反了上述规定.所以,丙公司的做法是不合法的。
（3)无效。该担保事项应由无关联关系的股东表决决定。
解析：我国《公司法》第16条对公司对外提供担保做出如下规定，公司向其他企业投资或者为他人提供担保,依照公司章程的规定,由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。根据上述规定，丁公司为本公司的股东甲公司提供担保,须经股东会决议，并且甲公司不得参与该事项的表决,该表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过.丁公司股东会关于为甲公司提供担保的决议不符合法律规定，因而是无效的。
(4)陈某的申报构成破产债权。丁公司对汇票的保证有效；大满公司实为拒绝承兑，陈某对丁公司享有票据追索权。贾某的申报不构成破产债权。贾某的200万元是对丁公司的出资，公司股东不得以出资款向公司主张债权。
解析：破产债权，指于破产宣告前成立的，只能通过破产程序才能得以公平清偿的债权.我国《票据法》第48条规定，保证不得附有条件；附有条件的，不影响时汇票的保证责任.陈某要求丁公司提供担保，丁公司在汇票上签注：“同意担保,但A楼房应过户到本公司。”根据上述规定,虽然丁公司在为该汇票提供保证时附有条件，但这并不影响时汇票的保证责任.所以,丁公司要对汇票承担保证责任。陈某在丁公司破产时，申报的债权构成破产债权。《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第61条中规定,破产企业的股权、股票持有人在股权、股票上的权利不属于破产债权。在本案中，丁公司经过变更后，贾某成为公司股东,并向其出资200万元.这200万元作为股东的出资，不能申报破产债权. (5)B银行申报破产债权的申请应当支持，但无权优先受偿。丁公司与B银行签订的担保合同有效，故B银行破产债权成立；但该担保是保证担保，B银行不享有担保物权，无权优先受偿。乙公司的请求应当支持。乙公司仍是A楼房的产权人，故其可依法收回该楼房。 解析：别除权，是指债权人不依破产程序,而由破产财产中的特定财产单独优先受偿的权利。别除权是担保物权在破产程序中的转化形式。而在本案中,丁公司为甲公司从B银行借款500万元提供了连带责任保证担保。保证担保不是担保物权，因此B银行无优先受偿权。另外,丁公司决议的担保行为虽无效，但是公司内部行为不能对抗善意第三人B银行，银行可以向丁公司主张担保责任。《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第71条中规定,债务人基于仓储、保管、加工承揽、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等法律关系占有、使用的他人财产，不属于破产财产。丁公司虽然占有该楼房，但该房属于乙公司所有.所以，乙公司有权取回该楼房。
（6)债权人可以向甲公司、丙公司和某会计师事务所追索。甲公司虚假出资，丙公司非法抽逃资金，应对债权人承担连带责任；某会计师事务所明知丁公司设立时甲公司出资不实，仍予验资，应在其虚假验资的范围内承担责任.
解析:《最高人民法院关于审理企业破产案件若干问题的规定》第66条规定，债务人的开办人注册资金投入不足的，应当由该开办人予以补足，补足部分属于破产财产。甲公司在设立丁公司时,出资不足,应当承担法律责任.所以各债权人有权向甲公司追索。《公司法》第31条规定，有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时的其他股东承
担连带责任。据此，丙公司应对各债权人承担连带责任，《公司法》208条规定,承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实,给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外,在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。据此，该会计师事务所应在其虚假验资的范围内承担责任.
十七、（2012年自考）
某有限责任公司有A、B、C、D、E五名自然人股东，公司股权比例结构为：股东A占34％;股东B占30％；股东C占18％；股东D、股东E各占9％.该公司章程有关股权转让的约定与《公司法》规定相同.
2008年9月，股东A分别与股东D、股东E签订了《股权转让合同》，约定A受让D、E各自拥有的全部股权。合同签订后,A即按约向股东D、股东E支付了股权受让款.由于《股权转让合同》履行完毕后,股东A占公司股份的比例将达52％，因此，上述股权转让行为遭到股东B、股东C以及公司（B系法定代表人)的反对,以致股东A在支付完股权受让款后迟迟未能办理股权变更手续.此后，D、E以未经B、C等股东同意，侵害了其他股东合法权益为由，申明与A签订的股权转让合同无效.A经多次交涉无果，遂将股东B、股东C、股东D、股东E以及公司推上被告席，请求法院判令股东D、股东E继续履行股权转让合同，交付股权；请求法院判令公司依法履行股权变更手续。B、C、D、E则辩称：系争股权转让交易损害了其他股东的知情权、同意权和同等条件下按比例优先购买的权利，并打破了公司内部股东持股比例的平衡，不利于公司的发展，故请求法院驳回股东A的诉讼请求。
问：
(1）股东A的诉讼请求能否得到支持？为什么？ (2）股东B、C、D、E的主张是否成立？为什么? (3）该案应如何处理？ 参考答案:
（1)：A的请求可以得到支持.《公司法》第七十二条规定：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
（2）：不能。因为知情权、同意权和优先购买权都是在对外转让股份的情况下产生的。本案是对内转让。
(3)：应当判决A胜诉.股份转让合同有效.判令股东D、股东E继续履行股权转让合同，交付股权；请求法院判令公司依法履行股权变更手续。
十八、（2012年自考）
甲、乙、丙三个发起人设立了正大纺织有限公司，公司经营多年后，甲打算将其持有的30％的股份转让给第三人丁.甲将转让股份的具体情况书面告知乙丙。乙表示同意转让，丙表示反对转让.
事后甲认为其本人与乙都同意转让，所以已经符合法定的过半数通过的条件,遂要求公司协助其办理股权变更登记手续,但遭到公司的拒绝。
公司的理由是：第一、甲转让股权给第三人应当召开公司股东会进行表决，但事实上甲只是采用书面通知的方式进行;第二、股东将股权转让给第三人，需要股东过半数通过，但这半数不应当包括转让者本人；第三、股份转让需要修改公司章程，也必须经股东会表决通过，但事实上公司还未就公司章程修改召开过股东会。
问题如下：
（1）公司所说的三条理由是否成立？为什么? （2）你认为本案应当如何处理？ 参考答案:
（1):不成立。因为如果向股东以外的人转让出资，必须经全体股东过半数同意.全体股东包括本人。转让出资也只需要通知其他股东,而不需要召开股东会。
（2）：丙不同意转让，应购买该转让的出资,如果不购买该转让的出资，视为同意转让。经股东同意转让的出资,在同等条件下,其他股东对该出资有优先受让权。
十九、（2013年自考真题）
2006年，某大型国有钢铁企业经国家批准改制为A国有独资公司。因公司未设股东会,经国有资产监督管理机构授权,公司董事会行使股东会的部分职权。董事会一共七名成员，均由国有资产监督管理机构从另一大型国有钢铁企业调派，公司董事长为刘某.2007年4月，刘某朋友王某投资开办了一家从事服装贸易的B有限责任公司，王某邀请刘某担任B公司的总经理。刘某向A公司董事会汇报了此事，A公司董事会对此开会表决,除刘某在内的六名董事与会,一致同意刘某出任B公司总经理职务。2007年6月，因A公司总经理方某患病，董事会遂任命董事张某为公司总经理。
问：
（1)A公司董事会的组成是否合法?为什么？
（2）刘某担任B公司总经理是否符合规定？为什么？ （3）张某出任A公司总经理是否符合规定?为什么? 参考答案：
（1）、不合法。因为国有独资公司中董事会成员中应有职工代表，职工代表由公司职工代表大会选举产生。
(2）、不符合。国有公司董事长,未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。
（3)、不符合.未经国有资产监督管理机构同意，董事会成员不可兼任经理。 二十、（2013年自考）
青河纺织有限公司因资不抵债而被债权人申请破产。2008年6月10日，法院经审查后认为破产申请符合《破产法》规定，而正式受理该破产案件。法院依法指定了破产管理人。
管理人在接管青河公司财产后遇到以下问题：
第一、甲公司已将一批原材料向作为买受人的青河公司发运，青河公司尚未收到但已经付清全部价款。
第二、青河公司曾经将一批布料质押给乙公司，现在这种布料市场价格大涨，管理人试图取回这批质押物品，自己完成销售。
第三、丙公司与青河公司有一加工承揽合同纠纷。丙公司在自己公司所在地起诉青河公司.该诉讼正在进行之中。 第四、青河公司曾经在2008年5月30日,一次性清偿了丁公司的货款，该笔货款本应在2008年6月15日支付。 第五、青河公司拖欠戊公司货款50万元已经有一年时间了。最终青河公司与戊公司在2008年3月20日达成抵押担保协议.青河公司同意将公司的一套房产抵押给戊公司，双方依法办理了登记手续。 第六、青河公司股东张某按照章程规定应当履行出资义务100万现金，但根据公司 章程规定,股东可以首次出资20％,其他部分在两年内缴清.目前离公司设立只有20个月，张某的80%出资款尚未缴清. 结合上述案例，回答下列问题:
（1）甲公司是否可以取回在运途中的原材料？（2)管理人是否可以向质押权人进行债务清偿，取回质押物品？
（3）青河公司与丙公司在丙公司所在地法院所进行的诉讼是否还应该继续进行？ (4)管理人是否可以请求丁公司返还这笔货款?
(5）管理人是否可以请求撤销青河公司与戊公司的抵押担保？ （6）管理人是否可以要求股东张某缴清所认缴的资本？ 参考答案：
（1）不可以。《破产法》第三十九条 人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为买受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的,出卖人可以取回在运途中的标的物。但是,管理人可以支付全部价款，请求出卖人交付标的物.清河公司已经付清价款，出卖人不得取回。
（2）可以。第三十七条 人民法院受理破产申请后,管理人可以通过清偿债务或者提供为债权人接受的担保,取回质物、留置物。
（3）应该继续进行。第二十条 人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后,该诉讼或者仲裁继续进行。
（4）可以.第三十一条 人民法院受理破产申请前一年内,涉及债务人财产的下列行为,管理人有权请求人民法院予以撤销:(一)无偿转让财产的；（二)以明显不合理的价格进行交易的；(三)对没有财产担保的债务提供财产担保的；（四）对未到期的债务提前清偿的；(五）放弃债权的。
（5）可以。理由同（4)。
（6）可以。第三十五条 人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未完全履行出
资义务的，管理人应当要求该出资人缴纳所认缴的出资，而不受出资期限的限制.
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